谭某与湖南某置业有限责任公司、刘某、某置业有限公司买卖合同纠纷

法院：益阳市中级人民法院

案号： （2014）益法民二初字第9号

标的额：5179615.62元

基本案情：

2010年初，湖南某置业有限责任公司（需货方）与第三人某钢贸公司（供货方）签订了《钢材供应合同》，合同约定不能及时付清货款，超过期限以每天所欠金额的2‰收取违约金。

2010年6月份，钢贸公司与湖南某置业有限责任公司项目部签订一份《协议书》，内容：从2009年12月26日至2010年5月31日，钢材款总计为3183514元；钢贸公司同意将上述钢材款中一部分计150万元转借给项目部，每月向钢贸公司付所借150万元的利息5万元整（利息为当月付清）。

2012年9月5日，项目部的财务易XX出具一份《说明》。内容：截止2011年9月28日，我公司应付钢贸公司材料款2679615.62元。1、从2011年元月1日-2012年8月31日止利息100万元（5万元／月）；2、另借款150万元从2011年10月1日-2012年8月31日止利息计55万元（5万元／月）；……合计应付钢贸公司：2679615.62元＋100万元＋55万元＋5万元-60万元＋150万元=5179615.62元。

2012年10月，刘某在该说明后写明：“承诺11月15日付25万元整，11月底付50万元整，其他余额等益阳陈刚一起讨论付款计划，担保人：刘某”。

2013年1月，刘某、某置业公司向钢贸公司出具了《担保函》，内容：就湖南某置业有限责任公司欠付贵公司货款本息一事，我司自愿对其现应付货款本息5179615.62元中的170万元以及后续利息的支付，以及湖南某置业有限责任公司抵押给贵公司的公寓项目中的第101、102、103、104、201、202、1501、1503、1504、1505、1506、1507号价值235万元十二套商品房的产权，如未能办理过户手续，为湖南某置业有限责任公司欠贵司的货款本息235万元和170万元提供独立的连带保证担保；保证期限为二年，自欠付的货款本息还清之日起算。《担保函》所述的12套商品房并没有办理抵押手续。

2013年8月份，钢贸公司（转让方）与谭某（受让方）签订《债权转让协议书》，约定钢贸公司将对湖南某置业有限责任公司享有的5179615.62元的债权转让给谭某。钢贸公司将上述债权转让通知了湖南某置业有限责任公司。并以国内特快专递向刘某、置业公司发出通知，但未能送达。

本律师接受谭某的委托，向法院提起诉讼。

争议焦点：

1、将货款150万元转化为借款的效力？

2、违约金是否过高？

3、置业公司未经股东会通过的担保是否有效？担保的范围？

4、债权转让是否对债务人有效？

裁判要点：

法院认为，1、企业之间的借款行为，违反了国家有关金融法规，应当认定为无效，150万元性质应为货款。（这点法院说理并不正确。个人认为企业之间借款行为有效，只是在本案中，并无实质的借款交付行为，所以无效）；2、因150万元货款转化为借款系无效行为，其双方约定的利息亦无效。双方对于欠款利息的约定过高，本院应予以适当调整，均按中国人民银行同期同类贷款利率的二倍予以计算。3、置业公司辩称提供担保未经过股东会，因《中华人民共和国公司法》第十六条第一款的规定并非属于效力性强制性规定，仅约束公司内部，不得对抗第三人。且本院要求其提供在工商局备案的公司章程，未在规定的时间内提供，故对置业公司辩称担保无效的理由不予采纳。根据《担保函》的内容，置业公司只对本案诉争货款5179615.62元中的170万元及后续利息提供担保，故置业公司担保的范围应为170万元及相应利息，利息以170万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的2倍，从2011年1月1日算至付清之日。4、钢贸公司将其对湖南某置业公司享有的债权转让给谭某，已通知了湖南某置业公司。刘某、置业公司虽称未收到《债权转让通知书》，但通过本案诉讼，应视为已通知了刘某、置业公司。债权转让对湖南某置业公司、刘某、置业公司均发生法律效力。